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刑事辩护之我见 ——万亚平律师在4月23日培训会上的讲义
信息来源: | [ 2017-04-26 ] 点击量: 894

       2017年2月21日最高人民法院公布了《关于全面推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的实施意见》(以下简称《意见》),意见将以往的刑事案件从以“侦查”为中心的审判思路转换到以“审判”为中心的思路上,以后的刑事案件将会更加注重和强调在法庭上查明事实真相并据此作出判决,这将改变法院以往更多地是依靠检察机关移送的案卷里的询问笔录、讯问笔录、调查笔录等材料就直接做出判决的审判模式。以审判为中心的刑事诉讼制度的改革不仅有力地保障了被告人的人权。对刑辩律师也是一个极大的挑战和更多的机遇。
       那么,作为一个刑事辩护律师如何借势而为呢?

       一、正确定位辩护律师到底是干啥的?

      1、只为被告人说话?

      2、还是依据事实和证据、法律维护被告人的合法权益?

     3、表演给当事人和他的家属看?

     二、法官、检察官想要听律师说什么?

      举例:缴xx的案子、史xx案子

  • 律师在开庭前应当做的工作
  1. 阅卷
  2. 会见

    (1)遵守看守所的规定,不要被人情绑架,不要给被告人捎东西,有的看守所甚至连律师的名片、辩护意见也不让被告人带回监室,要提前问清楚。

    (2)和被告人的沟通--注意分寸

    (3)充分沟通--发现对被告人有利的事实、证据和情节

    如:自首、立功、其他酌定情节

    (4)和被告人就开庭时的分工进行沟通

  1. 调查取证

   (1)尽量说服办案单位取证、向法院提交调查取证的申请。如申请调查取证不能得到法官的同意,往往以“没有必要”、“与本案没有关联”为由拒绝。当律师遇到上述情况,就应当用《意见》的第一条说服办案人员,强调证据裁判原则。

   (2)如果律师是在不适合调查取证(尤其是向证人取证),跟当事人怎么说?

    (3)客观证据一定要调取

    (4)如果必须要自己调查取证,建议提前跟办案单位沟通,并提前将所调取的证据交给办案人,千万不要搞突然袭击。

    (5)向法院提出申请要求鉴定人、证人出庭

     4、要重视对讯问同步录音录像的审查
     《意见》明确,对讯问笔录记载的内容与讯问录音录像存在实质性的差异的,以讯问录音录像为准。这是一条全新的规则,此前,对录音录像内容和笔录存在差异以何为准的问题,实践中存在较大争议,现在明确以录音录像为准。

      辩护律师要仔细核查讯问录音录像,提出与笔录的实质不同处,制作详细的对比表和时间点,才能对笔录的客观性和合法性提出有颠覆性的质证意见。

  1. 对必须同步录音录像的案件应当提出查看要求

      《意见》规定,对法律规定(《刑事诉讼法》第一百二十一条 侦查人员在讯问犯罪嫌疑人的时候,可以对讯问过程进行录音或者录像;对于可能判处无期徒刑、死刑的案件或者其他重大犯罪案件,应当对讯问过程进行录音或者录像。

   录音或者录像应当全程进行,保持完整性。

   《人民检察院刑事诉讼规则》第二百零一条 人民检察院立案侦查职务犯罪案件,在每次讯问犯罪嫌疑人的时候,应当对讯问过程实行全程录音、录像,并在讯问笔录中注明。

   录音、录像应当由检察技术人员负责。特殊情况下,经检察长批准也可以由讯问人员以外的其他检察人员负责。)应当对讯问过程录音录像的案件,公诉人没有提供讯问录音录像,或讯问录音录像存在选择性录制、剪接、删改等情形的,现有证据不能排除以非法方法收集证据情形的,对有关供述应当予以排除。法律规定,可能判处无期以上的必须录音录像。检察机关规定对贿赂案件必须同步录音录像。如果没有录音录像,而被告人又有遭受非法审讯的辩解,无法排除非法审讯的存在,供述就应当排除。

      6、申请证人、鉴定人、专家证人出庭,尤其是应当申请侦查人员出庭作证
    《意见》(第25条)明确规定,侦查人员签名并加盖公章的说明材料不能替代侦查人员出庭。而此前的最高人民法院关于实施《刑事诉讼法》的司法解释(《刑诉最高院司法解释》第一百零一条 法庭决定对证据收集的合法性进行调查的,可以由公诉人通过出示、宣读讯问笔录或者其他证据,有针对性地播放讯问过程的录音录像,提请法庭通知有关侦查人员或者其他人员出庭说明情况等方式,证明证据收集的合法性。

   公诉人提交的取证过程合法的说明材料,应当经有关侦查人员签名,并加盖公章。未经有关侦查人员签名的,不得作为证据使用。上述说明材料不能单独作为证明取证过程合法的根据。)规定这种材料可以作为证据使用。如侦查人员不出庭说明情况,又无法排除以非法方法收集证据的,对有关证据予以排除。

      7、有受害人的案件要争取在开庭前达成民事赔偿协议并取得受害人或受害人家属的谅解
     因为很多刑事案件涉及到受害人,所以律师要根据“刑事谅解制度”(《刑事诉讼法》第二百七十七条 下列公诉案件,犯罪嫌疑人、被告人真诚悔罪,通过向被害人赔偿损失、赔礼道歉等方式获得被害人谅解,被害人自愿和解的,双方当事人可以和解:

 (一)因民间纠纷引起,涉嫌刑法分则第四章、第五章规定的犯罪案件,可能判处三年有期徒刑以下刑罚的;

 (二)除渎职犯罪以外的可能判处七年有期徒刑以下刑罚的过失犯罪案件。

 犯罪嫌疑人、被告人在五年以内曾经故意犯罪的,不适用本章规定的程序。), 尽量争取对受害人“赔偿到位”,取得“受害人的谅解书”。

    8、提前准备发问提纲(包括被告人、其他同案被告、证人、鉴定人)

    9、撰写辩护意见

    每个阶段尽量写书面的辩护意见,尤其是开庭时要用到的辩护意见,一定要书面

    四、开庭时应当注意的事项

    1、着装---律师袍、正装、端庄

    2、行为---端坐、注意倾听、手机静音、放包里、不要放在桌子上

    3、语言----温和、客观、不要有攻击性、专业、简洁、不要啰嗦

    4、主意发问技巧

    5、做好庭审笔录

    五、开庭

    (一)庭前会议的申请
    针对准备提出非法证据排除的案件、证据材料较多、案情重大复杂,或者社会影响重大的案件,律师可以申请召开庭前会议,对双方证据进行开示,让公诉人对起诉的每一节事实与证据予以明确,并对有争议的事实进行详细举证、对没有争议的事实进行简化举证达成一致的意见,对庭审重点进行明确,对举证方式进行确定。这样,可以有效明确辩护方向,提高庭审的效率,强化律师辩护的针对性和效果。

    《意见》明确人民法院在庭前会议中听取控辩双方意见后“对事实不清、证据不足的案件,可以建议人民检察院补充侦查或者撤回起诉。”因此,对无罪辩护案件,律师要运用好庭前会议的机会,进行实质的辩护。在仅有控辩审在场的情况下,讨论可以更加深入,律师如果把无罪辩护理由说透,说服法官,不用到法庭上,即可实现无罪辩护的效果。

    (二)重视和加强程序辩护
      1、管辖是否正确

    《意见》明确要“通过法庭审判的程序公正实现案件裁判的实体公正”,意思就是先要有程序公正,再寻求实体公正。如果管辖错误,那么侦查机关取得的证据特别是人证往往就不可靠、不客观,必然直接影响到实体公正。因此,当碰到法官只重视实体时,当律师庭上的发问权、质证权和辩论权受到不当限制时,律师就可以引用《意见》维护执业权利和当事人的合法权益。
    2、对非法证据要提出排除申请
    实践中,有些法官、检察官认为律师提非法证据排除申请是捣乱,是无事生非,是跟司法机关过不去,而律师,也存在种种顾虑,担心提了非法证据排除申请,会遭到职业报复,而不敢提。从《意见》可以看到,最高人民法院将排除非法证据原则,上升到了审判理念层面,这是充分保障人权的切实体现,律师应当大胆地提,当然也要依法、依事实提,不能没有依据地乱提。

    第一,在办案单位与被告之间有利害关系时要提出(米鸣媛案)

    第二,通过威胁取得的供述,应当提出非法证据排除(朱冬鸿)

    鉴于《刑事诉讼法》第五十条和五十四条(《刑事诉讼法》第五十条  审判人员、检察人员、侦查人员必须依照法定程序,收集能够证实犯罪嫌疑人、被告人有罪或者无罪、犯罪情节轻重的各种证据。严禁刑讯逼供和以威胁、引诱、欺骗以及其他非法方法收集证据,不得强迫任何人证实自己有罪。必须保证一切与案件有关或者了解案情的公民,有客观地充分地提供证据的条件,除特殊情况外,可以吸收他们协助调查。

   《刑事诉讼法》第五十四条  采用刑讯逼供等非法方法收集的犯罪嫌疑人、被告人供述和采用暴力、威胁等非法方法收集的证人证言、被害人陈述,应当予以排除。收集物证、书证不符合法定程序,可能严重影响司法公正的,应当予以补正或者作出合理解释;不能补正或者作出合理解释的,对该证据应当予以排除。

    在侦查、审查起诉、审判时发现有应当排除的证据的,应当依法予以排除,不得作为起诉意见、起诉决定和判决的依据。)规定的不一致,实践有人认为,只有刑讯逼供取得的供述和暴力、威胁取得的证人证言才在排除之列,而“威胁”手段取得的供述,则不在强制排除之列。《意见》第21条规定“采取刑讯逼供、暴力、威胁等非法方法收集的言词证据,应当予以排除”,将“威胁”取得的供述也作为必须排除的证据,辩护律师可以使用这一规定,作为非法证据排除的新武器。
      第三,辩护律师应当提前到侦查终结前对非法证据进行审查
    《意见》第22规定,对侦查终结前检察人员讯问合法性问题时,被告人明确表示侦查阶段不存在刑讯逼供、非法取证情形的,在审判阶段提出排除非法证据申请,法庭经审查对证据收集的合法性没有疑问的,可以驳回申请。由此可见,侦查终结前,被告人对取证合法性的辩解是非常重要的。这就要求辩护律师在侦查阶段就要将此规则告知当事人,使其明白自己的权利及不辩解的法律后果。
      第四,对法律规定必须要有同步录音录像的,如果没有,律师就要提出非法证据排除

法律规定,可能判处无期以上的必须录音录像。检察机关规定对贿赂案件必须同步录音录像。如果没有录音录像,而被告人又有遭受非法审讯的辩解,无法排除非法审讯的存在,供述就应当排除。

      3、非法证据排除申请是否可以撤回?

    可以撤回非法证据排除申请
    律师提出非法证据排除申请后,为什么要撤回?

  1. 申请不符合法律规定

    如:没有非法取证的线索和材料,或提及的取证手段并不属于我国《刑事诉讼法》中的非法手段。当然,即便不符合法律规定,律师提出申请后也不必撤回,由法院裁决驳回也可;

    (2)诉辩协商达成一致

    比如被告人不提出排除非法证据的申请,即可认定自首减轻处罚并建议适用缓刑,被告人愿意撤回排除非法证据的申请。

    对非法证据排除的问题,法院应当有义务查明,并不以被告人和辩护律师是否提出申请为前提,这应该是刚性审查。但是,在被告人及律师愿意撤回且不影响其人权保障和诉讼利益的情况下,法院给予保障,也是司法手段的灵活运用。

    (三)关于实体辩护
     首先确定辩护立场,有罪?无罪?这很重要,切忌盲目附和被告人及家属的立场,一定要有自己独立的判断。如果准备做无罪辩护一定要慎重。一旦确定无罪辩护,被告人一些可以法定和酌定从轻的情节将不会被法院考虑。比如:自首

    其次,律师在法庭上应重点讲实质性问题
    《意见》非常强调控辩双方谈“实质性”问题。辩护律师如果不谈“实质性”问题,则很可能会被法庭打断。

  “实质性”问题是指“影响定罪量刑”的问题,如:非法证据、证据三性、法律适用、判例援引、法理辨析、从犯、自首、立功、和解谅解、赔偿补偿等法定、酌定情节都是“实质性”问题,当然,管辖、申请证人、鉴定人、警察出庭,申请调查取证,申请重新鉴定,也涉及证据可采性与事实认定问题,虽为程序问题,也影响定罪与量刑,也属于“实质性”问题。

    请大家注意,《意见》用了“引导”一词,“引导”并非“强制”,辩护律师在发言上应当还是具有一定的自由度,但是,无论从哪个角度,谈任何观点和论据,都应当紧紧围绕“定罪量刑”这个核心进行。

    1、关于无罪辩护的思路

   (1)事实不清、证据不足

  关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第二百四十一条 对第一审公诉案件,人民法院审理后,应当按照下列情形分别作出判决、裁定:

 (四)证据不足,不能认定被告人有罪的,应当以证据不足、指控的犯罪不能成立,判决宣告被告人无罪;

 (五)案件部分事实清楚,证据确实、充分的,应当作出有罪或者无罪的判决;对事实不清、证据不足部分,不予认定;

  1. 不构成犯罪

   关于适用《中华人民共和国刑事诉讼法》的解释 第二百四十一条 对第一审公诉案件,人民法院审理后,应当按照下列情形分别作出判决、裁定:

 (三)案件事实清楚,证据确实、充分,依据法律认定被告人无罪的,应当判决宣告被告人无罪;

    《刑法》第十六条 行为在客观上虽然造成了损害结果,但是不是出于故意或者过失,而是由于不能抗拒或者不能预见的原因所引起的,不是犯罪。

   (3)疑罪从无

    《刑事诉讼法》第十二条  未经人民法院依法判决,对任何人都不得确定有罪。

  《刑事诉讼法》第一百六十条  公安机关侦查终结的案件,应当做到犯罪事实清楚,证据确实、充分,并且写出起诉意见书,连同案卷材料、证据一并移送同级人民检察院审查决定;同时将案件移送情况告知犯罪嫌疑人及其辩护律师。

    《刑事诉讼法》第一百六十一条  在侦查过程中,发现不应对犯罪嫌疑人追究刑事责任的,应当撤销案件;犯罪嫌疑人已被逮捕的,应当立即释放,发给释放证明,并且通知原批准逮捕的人民检察院。

由于司法机关的有些办案人员有罪推定思维还比较严重,更愿相信有罪的证据,对无罪的证据持天然排斥的态度。而司法实践中对于疑罪案件,普遍的做法是“从宽”、“从挂”,直接作出无罪判决的情况很少

    个人认为,刑辩律师的重点是轻罪辩护

    因为一桩案件从侦查阶段、审查起诉阶段到审判阶段能够一路“过关斩将”,一般很少存在罪行有无问题,而是罪行轻重问题。本人从业24年代理了无数刑事案件,只有三个案件因证据不足而使被告人免受刑事处罚,这三个案件也不是真正意义上的无罪案件,其他基本都是轻罪辩护成功。所以,刑辩律师的眼光,要去打量公诉机关所提供的证据是否存在疏漏,例如法律规定、司法解释、指导意见、鉴定结论、必然联系等。对无罪辩护的案件一定要慎重,不然会适得其反。

   2、关于罪轻辩护的思路

    (1)从犯意、案发原因、情节、危害后果考虑

    针对团伙犯罪案件,可以根据被告在案件中所处的地位、所起的作用,进行辩护。无论是团伙犯罪还是单人犯罪,均可从案件的起因、有无预谋、被害人是否有过错等方面判断主观恶性、社会危害性的大小。

    (2)是否具有法定、酌定从轻的情节

    法定从轻的情节:未成年人、75岁上的老人、自首、立功、正当防卫、紧急避险、中止犯(未造成损害后果,免除;已经造成损害后果的,减轻处罚)

    酌定从轻的情节:

    (3)有无中止犯罪?对被害人是否施救?

    (4)不建议机械使用初犯(职务犯罪案件)、偶犯、表现一贯良好

    (5)充分运用认罪认罚从宽制度 

    《意见》明确要推进“认罪认罚从宽制度”的改革。对构成犯罪的案件,要及时告知被告人认罪认罚从宽制度的规定及精神,同时可以对适用简易程序(《刑事诉讼法》第二百零八条 基层人民法院管辖的案件,符合下列条件的,可以适用简易程序审判:

   (一)案件事实清楚、证据充分的;

   (二)被告人承认自己所犯罪行,对指控的犯罪事实没有异议的;

   (三)被告人对适用简易程序没有异议的。

    人民检察院在提起公诉的时候,可以建议人民法院适用简易程序。

     《刑事诉讼法》第二百零九条 有下列情形之一的,不适用简易程序:

 (一)被告人是盲、聋、哑人,或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的;

 (二)有重大社会影响的;

 (三)共同犯罪案件中部分被告人不认罪或者对适用简易程序有异议的;

 (四)其他不宜适用简易程序审理的。

    和普通程序简化审理(《最高人民法院、最高人民检察院、司法部关于适用普通程序审理“被告人认罪案件”的若干意见》 第一条 被告人对被指控的基本犯罪事实无异议,并自愿认罪的第一审公诉案件,一般适用本意见审理。

    对于指控被告人犯数罪的案件,对被告人认罪的部分,可以适用本意见审理。

      第二条 下列案件不适用本意见审理:

   1、被告人系盲、聋、哑人的;

   2、可能判处死刑的;

   3、外国人犯罪的;

   4、有重大社会影响的;

   5、被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的;

   6、共同犯罪案件中,有的被告人不认罪或者不同意适用本意见审理的;

    7、其他不宜适用本意见审理的案件。)提出建议,不仅可以提高诉讼效率,在法律允许的范围内为被告人争取最轻的刑罚。

    (6)充分了解并利用好速裁程序、简易程序及普通程序简化审

    要了解到适用速裁程序(《最高人民法院 最高人民检察院公安部 司法部 关于在部分地区开展刑事案件速裁程序试点工作的办法》第一条 对危险驾驶、交通肇事、盗窃、诈骗、抢夺、伤害、寻衅滋事、非法拘禁、毒品犯罪、行贿犯罪、在公共场所实施的扰乱公共秩序犯罪情节较轻、依法可能判处一年以下有期徒刑、拘役、管制的案件,或者依法单处罚金的案件,符合下列条件的,可以适用速裁程序:

    (一)案件事实清楚、证据充分的;

    (二)犯罪嫌疑人、被告人承认自己所犯罪行,对指控的犯罪事实没有异议的;

    (三)当事人对适用法律没有争议,犯罪嫌疑人、被告人同意人民检察院提出的量刑建议的;

    (四)犯罪嫌疑人、被告人同意适用速裁程序的。

    第二条 具有下列情形之一的,不适用速裁程序:

    (一)犯罪嫌疑人、被告人是未成年人,盲、聋、哑人,或者是尚未完全丧失辨认或者控制自己行为能力的精神病人的;

    (二)共同犯罪案件中部分犯罪嫌疑人、被告人对指控事实、罪名、量刑建议有异议的;

    (三)犯罪嫌疑人、被告人认罪但经审查认为可能不构成犯罪的,或者辩护人作无罪辩护的;

    (四)被告人对量刑建议没有异议但经审查认为量刑建议不当的;

    (五)犯罪嫌疑人、被告人与被害人或者其法定代理人、近亲属没有就赔偿损失、恢复原状、赔礼道歉等事项达成调解或者和解协议的;

    (六)犯罪嫌疑人、被告人违反取保候审、监视居住规定,严重影响刑事诉讼活动正常进行的;

    (七)犯罪嫌疑人、被告人具有累犯、教唆未成年人犯罪等法定从重情节的;

    (八)其他不宜适用速裁程序的情形。)、简易程序及普通程序简化审的案件当庭判决率高的特点,在开庭之前,就应当向法庭及公诉人提交书面辩护意见,使公诉人在提出量刑建议时及法庭在酝酿被告人刑期时,能够考虑到辩护律师的辩护意见,在当庭判决时予以最大限度的采纳。

    3、法庭辩护的技巧

    (1)通过发问为辩护做好准备

    刑诉法规定:“重证据,重调查研究,不轻信口供。”但实践中,法官依赖口供,特别是依赖卷宗里笔录的现象还十分普遍。开庭时我们经常会遇到这样的情况,被告人只要辩解,法官就呵斥被告人“注意你的态度,你原来的笔录不是这样说的”。在此情况下律师在法庭的提问就显得尤为重要,通过发问,还原事实真相。

    但是律师在庭审中的发问,往往被法官打断,或以“与本案无关”,或这要求律师“直接问,不要绕圈子”等方式阻止,而律师的当庭发问,正是庭审调查的一种方法,所以,为了避免不专业、不职业的发问而引起法官反感,律师就要提前有针对性的准备发问提纲,运用发问技巧进行当庭调查。

    需要提醒大家的是:如果有数个辩护律师,其他律师已经问过的问题,被告人也已经回答了,就不要重复提问。这就需要律师在开庭时注意力非常集中。
   2)在举证质证过程中应当注意    

辩护律师如认为某份证据是影响定罪量刑的关键证据,或有重大意见,可以要求法官指示公诉人进行单独举证,进行单独质证。在公诉人对辩护律师质证意见进行反驳和说明后,可以向法庭提出答辩的要求。
    可以利用控方证据证明辩方的观点
    3)可以申请对技术侦查证据进行庭外核实
    因为技术侦查手段多为国家秘密,对技术侦查证据合法性和客观性的审查,一般宜在庭外进行。辩护人可以申请庭外核证,并要求参加庭外核证。当然,对核证过程中知悉的国家秘密应当予以保密,否则要承担泄密的法律责任甚至是刑事法律责任。
    4)申请鉴定人、专家证人出庭
     对鉴定意见有异议,且该异议一旦成立,将会影响对被告人的定罪量刑,必要时,辩护律师应当向法院提出申请鉴定人出庭。(《刑事诉讼法》第一百八十七条 

 公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对鉴定意见有异议,人民法院认为鉴定人有必要出庭的,鉴定人应当出庭作证。经人民法院通知,鉴定人拒不出庭作证的,鉴定意见不得作为定案的根据。)

      辩护律师应当作好充分的向鉴定人发问的准备,必要时可以申请专家证人出庭协助对鉴定意见进行质证。(《刑事诉讼法》第一百九十二条 法庭审理过程中,当事人和辩护人、诉讼代理人有权申请通知新的证人到庭,调取新的物证,申请重新鉴定或者勘验。

  公诉人、当事人和辩护人、诉讼代理人可以申请法庭通知有专门知识的人出庭,就鉴定人作出的鉴定意见提出意见。

  法庭对于上述申请,应当作出是否同意的决定。

  第二款规定的有专门知识的人出庭,适用鉴定人的有关规定。)

    如果法庭通知鉴定人出庭作证而鉴定人不出庭的,鉴定意见不得作为定案依据。(《刑事诉讼法》第一百八十七条)
    5)对证人证言进行质证(《刑事诉讼法》第一百八十七条  公诉人、当事人或者辩护人、诉讼代理人对证人证言有异议,且该证人证言对案件定罪量刑有重大影响,人民法院认为证人有必要出庭作证的,证人应当出庭作证。

 人民警察就其执行职务时目击的犯罪情况作为证人出庭作证,适用前款规定。)

    证人证言虽然对定罪量刑起到重大作用,但辩护律师提不出异议的,仅申请证人出庭,法官是不会同意的。辩护律师只有对卷宗内的书面证言的合法性、客观性、关联性提出重大的质疑,法院才有可能通知证人出庭。
    辩护律师申请的证人一般分为两种:控方证人和辩方证人

    控方证人对被告人不利,被告人提出质疑,辩护律师向法院申请证人到庭,通过发问,揭示其不客观性,从而否定其证言的可采性。但辩护律师对控方证人难以接触,无法协助其到庭,如不到庭,只能申请法院强制其到庭。特别是被采取了取保候审强制措施的证人(如行贿人),更是应当申请法院强制其到庭。

    辩方证人,对被告人有利,辩护律师应当与之建立联系,确保其准时出庭,辩护律师应当协助辩方证人到庭,在无力协助时可以申请强制证人到庭。

    6、不要诱导当事人采取舆论炒作、上访闹访达到目的。

    《意见》(最高人民法院关于全面推进以审判为中心的刑事诉讼制度改革的实施意见

    一、坚持严格司法原则,树立依法裁判理念

    1. 坚持证据裁判原则,认定案件事实,必须以证据为根据。重证据,重调查研究,不轻信口供,没有证据不得认定案件事实。

    2. 坚持非法证据排除原则,不得强迫任何人证实自己有罪。经审查认定的非法证据,应当依法予以排除,不得作为定案的根据。

    3. 坚持疑罪从无原则,认定被告人有罪,必须达到犯罪事实清楚,证据确实、充分的证明标准。不得因舆论炒作、上访闹访等压力作出违反法律的裁判。

    4. 坚持程序公正原则,通过法庭审判的程序公正实现案件裁判的实体公正。发挥庭审在查明事实、认定证据、保护诉权、公正裁判中的决定性作用,确保诉讼证据出示在法庭、案件事实查明在法庭、诉辩意见发表在法庭、裁判结果形成在法庭。)明确,不得因“舆论炒作、上访闹访等压力作出违反法律的裁判”,这就更加突出判决的法律因素,而不是社会因素和人为因素。

     7、争取法官的理解与同情
     因为整个刑事案件的判罚,取决于法官尤其是主审法官对案件的理解。在开庭时如果通过“摆事实,讲道理”能争取法官对被告人的理解与同情,那么整个辩护就已经成功了一半。没有法官喜欢律师的无理取闹,更没有法官喜欢律师的不学无术。因此,刑辩律师行之有效的辩护思路,就是让他们认识到被告人犯罪存在的动机、情节、后果上的隐情。
    、重视刑事案件的法律援助工作,将委托案件与法律援助案件一视同仁
    《意见》明确将逐步扩大法援的范围,而质量,则是法律援助工作的生命线,也是律师形象的门面工程。

    辩护律师应当重视法律援助工作,不断提升法律援助案件的办案质量,将法律援助案件当成委托案件来办,在法律援助案件的办理中,扎实做好发问、质证、非排、申请证人出庭甚至是申请警察出庭等工作,通过法律援助工作来提高刑事辩护整体的社会美誉度,这样才能更大地发挥法律援助功能和律师作用,才能更好地支持法院的公正审判,才能拓展刑事辩护的新空间。
    、开庭时要服从法官的引导,提升庭审技能
    《意见》规定,法官可以引导控辩双方发言,对与案件无关、重复或者扰乱法庭秩序等情形,法官应当予以提醒、制止。在法庭上,律师应当服从法官的引导,在意见不一致时,通过合法、合理的方式来表达。比如发问被法官以“重复”为由打断,辩护律师首先不要生气。其实,法官认为“重复”,是法官已经听清楚了这个问题,如果是重复的问题法官没有提出来,说明法官没有在听;其次,辩护律师要从技术上解决这个问题,即便要重申某一问题,也应当以不同面貌出现,避免法官认为是重复性问题;第三,即使是打断,也不必影响心情,只要换个问题,或重新换种问法继续发问即可。律师的发问、质证及辩论,都是需要长期锤炼的专业技术,只有技术过硬,才会提高法庭的有效表达,避免不必要的辩审冲突。
       八、刑事辩护律师的安全防范

      刑辩律师最大的安全隐患是委托人

      因为刑法“306条款”(《刑法》第三百零六条 在刑事诉讼中,辩护人、诉讼代理人毁灭、伪造证据,帮助当事人毁灭、伪造证据,威胁、引诱证人违背事实改变证言或者作伪证的,处三年以下有期徒刑或者拘役;情节严重的,处三年以上七年以下有期徒刑。

   辩护人、诉讼代理人提供、出示、引用的证人证言或者其他证据失实,不是有意伪造的,不属于伪造证据。)的存在,使律师极有可能成为犯罪嫌疑人与司法机关妥协的牺牲品。所以,与委托人见面只能在律师事务所,签署文件必须是本人签署,还要附带《签署刑事委托合同告知书》,以免出现不利后果(包括被投诉和被检举)。
     以上仅为本人在刑事辩护中的心得,不妥之处请批评指正!


 
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